שִׂים לֵב: בְּאֲתָר זֶה מֻפְעֶלֶת מַעֲרֶכֶת נָגִישׁ בִּקְלִיק הַמְּסַיַּעַת לִנְגִישׁוּת הָאֲתָר. לְחַץ Control-F11 לְהַתְאָמַת הָאֲתָר לְעִוְורִים הַמִּשְׁתַּמְּשִׁים בְּתוֹכְנַת קוֹרֵא־מָסָךְ; לְחַץ Control-F10 לִפְתִיחַת תַּפְרִיט נְגִישׁוּת.
 

פיטורי היועמ"שית: ממה מורכב תיק הראיות של יריב לוין?

שר המשפטים התהדר בתשתית עובדתית עבת־כרס כדי להצדיק את הדחת גלי בהרב־מיארה מתפקידה • אלא שלא כל אחד ממאות העמודים מכיל חומר רלוונטי • וגם לאחר ברירת המוץ מן התבן, יש ללוין כמה טיעונים שזקוקים לרקע עובדתי נוסף • המשרוקית של גלובס

שר המשפטים יריב לוין, הליכוד (מכתב לממשלה, 5.3.25) / צילום: פייסבוק יריב לוין
שר המשפטים יריב לוין, הליכוד (מכתב לממשלה, 5.3.25) / צילום: פייסבוק יריב לוין
11

ביום ראשון תתכנס הממשלה כדי לצעוד בדרך להדחת היועצת המשפטית לממשלה גלי בהרב־מיארה - ולהצביע בשאלת אי־האמון בה. את "התשתית העובדתית" להחלטה הניח שר המשפטים יריב לוין, שעמל על "תיק ראיות" שאמור להצדיק את ההדחה. תמונתו של לוין ליד הקלסר עב־הכרס הופצה לכל - ובתקשורת ידעו להטעים שמדובר בקובץ מסמכים בן לא פחות מ־886 עמודים.

יועמ"שים לשעבר: הדחת בהרב־מיארה תפגע בשלטון החוק
גם זה קרה פה | בג"ץ השאיר את היועמ"שית בודדה במערכה, לפחות כרגע

זה אכן מספר מרשים. אבל מה עומד מאחוריו? וכמה מוצק התוכן? צללנו לתיק ושרדנו כדי לספר.

ממה מורכב התיק?

התיק של לוין כולל את ההצעה להבעת אי־אמון הממשלה ביועמ"שית - ואת הנספחים להצעה. ההצעה עצמה היא בת 85 עמודים ו"המספר החזק", 886, מכוון למספר העמודים בנספחים (אנחנו ספרנו 883). בסך־הכול, אנחנו איתרנו 968 עמודים בתיק.

אבל בניגוד לרושם שאולי נוצר, אלו לא עמודים שמלאים בטענות נגד היועמ"שית. למעשה, כמעט מחצית התיק (49%) היא צירוף של פסקי דין, עתירות ותשובות להן. למשל, תשובות היועמ"שית לממשלה והיועמ"שית לכנסת בעניין עילת הסבירות - שקשה לומר שכל תו בהן הוא עדות להתנהלותה הפגומה של היועמ"שית - אחראיות לבדן ל־278 עמודים.

סוגי מסמכים אחרים שתופסים נתח נכבד מהתיק הם חוות דעת של הייעוץ המשפטי (16% מסך העמודים), מכתבים של פוליטיקאים או הצהרות שלהם (13%) ואף דו"ח של מבקר המדינה משנת 2020 בעניין המאבק בפשיעה באמצעות אכיפה כלכלית וחילוטים (9%). וכמובן, כשפשוט מעתיקים מסמכים, יהיו גם עמודים שאין בהם שום תוכן, כמו עמודים שכתובה בהם רשימת ההעתקים שאליהם נשלח מסמך או אפילו עמודים ריקים. אנחנו מנינו 18 עמודים נטולי תוכן כאלה.

התוכן המהותי הוא בהצעת אי־האמון עצמה (אותו מסמך בן 85 עמודים). התשתית העובדתית בה מחולקת לארבעה מישורים, כלשון לוין: "זיהום הייעוץ המשפטי בשיקולים פוליטיים"; "הפרת חובת אמון כמייצגת המדינה בערכאות"; "שימוש לרעה בסמכות תביעה על־ידי מדיניות אכיפה בררנית ופוליטית"; "מעילה באינטרס הציבורי וריסוק שלטון החוק".

מסמכים ארוכים נוטים להיות לא נגישים לקריאה מושכלת, במה שנראה שנותן להם מעין חסינות מביקורת. ובכל זאת, לא התעצלנו, עיינו בהם ומצאנו מספר נקודות שלא חפות מקשיים. הנה כמה מהן.

סירוב לייצג

כחלק מהטענות על "התנהלות בלתי ראויה של היועצת", לוין ציין שנרשם שיעור חריג של מקרים בהם היא נמנעה מייצוג עמדת הממשלה בבג"ץ והציגה עמדות לעומתיות לממשלה. לדבריו, מאז השבעת הממשלה ובמשך שנתיים, ב־14 פעמים היא יוצגה בבית המשפט שלא על־ידי היועמ"שית, לעומת פעמיים בלבד בכ־6 שנים שקדמו לכך.

האם היועצת יכולה לסרב לייצג את עמדת הממשלה? לדברי לוין, "הקריטריון המרכזי הוא היתכנות משפטית לייצג את עמדת הממשלה". קרי, אם יש היתכנות שעמדת הממשלה תעמוד באמות המידה המשפטיות - ראוי שהיועמ"שית תייצג אותה.

אלא שלוין לא הפנה לסימוכין לקיומו של קריטריון כזה, ונראה שהנורמה שהתקבעה בישראל היא שונה. לוין במכתבו מסתמך במקרים רבים על מסקנות ועדת שמגר שמונתה ב־1997 לבחון נושאים הקשורים לתפקיד היועמ"ש. בקשר ל"חובת הייצוג" של היועמ"ש, ועדת שמגר קבעה כי היועץ המשפטי נושא "בחובות הייצוג של רשויות השלטון".

אך בשונה מגישת לוין, הוועדה קבעה ש"אין לדרוש מן היועמ"ש כי יטען בבית המשפט טענות שאינן מקובלות עליו מאחר ואינן חוקיות או אינן הולמות את העקרונות החוקתיים המנחים אותו". הדבר קיבל גושפנקה בשורת פסקי דין שהכירו בעיקרון זה. לדוגמה, בפסק דין מ־2019, השופט אלכס שטיין אמר כי "היועץ ונציגיו אינם חייבים לטעון לטובת ההחלטה השלטונית שבחוקיותה אינם מאמינים". לפני כשבועיים, השופט נעם סולברג ציטט מדברי הוועדה בפסק דינו וכתב: "הוועדה הכירה בסמכותו של היועמ"ש לסרב לייצג את עמדת הרשות בכוחותיו־הוא".

ד"ר איתן לבונטין - שמציג גישה ביקורתית ל"מונופול הייצוג" של היועמ"שית - כתב גם הוא ש"גם בימי הבראשית ברור היה, לפחות להלכה, כי יכול שהיועץ יסרב לייצג רשות פלונית לעת מחלוקת". הוא מסתמך על דבריו של היועמ"ש חיים כהן מ־1952: "התוצאה אשר עלולה לצמוח מכך שמשרד ממשלתי זה או אחר מחליט לא לקבל עצה משפטית של היועמ"ש, היא שהיועמ"ש ובאי־כוחו לא יגנו על מעשה שלטון בניגוד לעצתו, לא בפני בית הדין הגבוה לצדק ולא בפני הממשלה ורשויותיה".

הייעוץ המאפשר

עוד לוין טען שבממשלה הקודמת בהרב־מיארה סיפקה את הסחורה של "ייעוץ מאפשר". כמה מאפשר? עד כדי כך שנתנה לממשלה לעשות צעדים מרחיקי לכת בזמן שכיהנה כממשלת מעבר ב־2022. לוין מנה שלוש דוגמאות: מינוי שופט העליון לשעבר מני מזוז ליו"ר קבוע של הוועדה למינוי בכירים, מינוי הרצי הלוי לרמטכ"ל וחתימת ההסכם הימי עם לבנון.

רק שלא תמיד המילה האחרונה הייתה של היועמ"שית. לוין ציין, למשל, כי מינויו של מזוז נפל בבג"ץ לאחר עתירה של ארגון לביא. הממשלה ביקשה למנות את מזוז ליו"ר הוועדה באופן קבוע כדי למנות את הלוי לרמטכ"ל, לאחר שהיועמ"שית והמשנה שלה ד"ר גיל לימון מצאו שלא ניתן למנות יו"ר אד־הוק רק כדי לבחור רמטכ"ל. אך שופטי בג"ץ מצאו שדווקא ניתן ודרשו שהממשלה תעשה כן. לבסוף מזוז ויתר על המינוי ובמקומו נכנס אליקים רובינשטיין.

מינוי הלוי לא אותגר, אבל הפסיקה בעניין מזוז התייחסה לכך. השופטת רות רונן כתבה: "דומה כי אין מחלוקת בין הצדדים… כי מינוי רמטכ"ל הוא צורך הכרחי ודחוף". סולברג דיבר על "הצורך החיוני" במינוי רמטכ"ל. אז לא נקבע מה בג"ץ היה פוסק לו נדרש לכך, אך ניתן לשער.

ומה לגבי ההסכם עם לבנון? לוין לא ציין שבג"ץ גיבה את היועמ"שית. הביקורת של לוין נוגעת לשני עניינים: העברת ההסכם בממשלת מעבר, ואי־הבאתו להצבעה בכנסת. אלא שבג"ץ אישר לממשלת המעבר לחתום על ההסכם מפני שהשתכנע שיש דחיפות לאשרו, וכמו כן שההסכם היה בעבודה מאז 2020 ולכן לא מהווה תוצר של הבחירות. לגבי העובדה שההסכם לא אושר בכנסת, בבג"ץ נאמר שאין חובה כתובה לעשות זאת.

כלומר, בהרב־מיארה אכן אפשרה לממשלה לעשות מהלכים חריגים בזמן ממשלת מעבר, אך אלו זכו לאישור בג"ץ. אבל, כמו במקרה מזוז, לעתים היועמ"שית אפשרה יותר מדי, ובג"ץ הגביל את הממשלה.

ועדת חקירה תעזור?

תחת הכותרת שזועקת על "פגיעה בביטחון המדינה", לוין מעלה את הטענה שהיועמ"שית סירבה לסייע להקמת מנגנון של ועדת חקירה "אשר ייתכן שהיה מביא להפסקת ההליכים שננקטים בבית הדין הפלילי הבינלאומי בהאג נגד ראש הממשלה בנמימין נתניהו, נגד שר הביטחון לשעבר יואב גלנט, ולמניעת הליכים העלולים להינקט גם נגד אנשי ממשל ואנשי כוחות ביטחון אחרים".

במילים אחרות, לוין סבור שלולא התעקשות היועמ"שית על הקמת ועדת חקירה ממלכתית, אפשר היה להקים ועדת חקירה אחרת לבדיקת הטענות שעלו בבית הדין בהאג - שאולי הייתה מונעת את צווי המעצר שהוצאו נגד נתניהו וגלנט ומסכלת הליכים עתידיים נגד ישראלים נוספים.

ואולם, דובר בית הדין, פאדי אל־עבדאללה, שפך מים צוננים על הרעיון. בריאיון לכאן ב' שנערך שבוע לאחר הוצאת צווי המעצר בנובמבר, הוא אמר מפורשות כי "גם לו הייתה מוקמת ועדה חקירה בישראל, השופטים היו בודקים אם יש חקירה אישית נגד נתניהו וגלנט בגין אותם אישומים בדיוק שבגינם הוצאו הצווים". כלומר, בית הדין דרש חקירה פלילית, ולא היה מסתפק בשום סוג של ועדת חקירה.

נציין כי אומנם ועדת חקירה לא הייתה עוזרת בהאג, אבל לפי עיתונאי i24 News אבישי גרינצייג, היא הייתה יכולה להועיל מול ממשל ביידן. לדבריו, במסמכים של הממשל מובעת נכונות להכיר בוועדת חקירה ממשלתית בראשות שופט עליון בדימוס ובהשתתפות פצ"ר לשעבר, לצד משקיפים בינלאומיים, כמנגנון שמספיק מבחינת ארה"ב כדי להדוף את המתקפות הבינלאומיות נגד ישראל בנושא המשפט הבינלאומי.

התגובה המלאה של שר המשפטים, יריב לוין

1. הציטוט שהובא מדוח שמגר מתייחס לאותם אירועי קצה, בהם המדיניות אותה מבקשת הממשלה לקדם היא לעמדת היועץ המשפטי לממשלה לא חוקית באופן חד־משמעי, או באופן שלא ניתן לפרשו בדרכים שונות. במקרים כאלה, אכן נטען שם כי לא ניתן לדרוש מהיועץ המשפטי לממשלה לייצג את עמדת הממשלה. לעומת זאת, בחיים עצמם, ברובם המוחלט של המקרים לא מדובר על שחור או לבן. בחלק מהמקרים ניתן לפרש את החוק בדרכים שונות, ובעיקר, במקרים רבים עולים קשיים משפטיים שאינם מהווים אי-חוקיות. במקרים כאלה, חובה על היועץ המשפטי לממשלה לייצג את עמדת הממשלה, או לפרש את הדין באופן שעולה בקנה אחד עם מדיניותה. אם היועץ המשפטי לממשלה לא יעשה כן, הוא יחליף בפועל את שיקול דעתה של הממשלה בשיקול דעתו שלו. אלו מושכלות יסוד בעבודת הייעוץ המשפטי לממשלה.

הדברים מובאים בהרחבה בדוח שמגר עצמו: "במקרים בהם ייתכנו השקפות או פרשנויות שונות, מן הראוי שיימצא, במקרים חריגים ומיוחדים, פתרון שיאפשר גם את הצגת עמדתה השונה של הרשות הממלכתית הנוגעת בדבר, בפני הערכאות... על פי תפיסות היסוד שלנו, הייצוג בהליכים משפטיים הוא בין הזכויות המובטחות לכל צד בהליך פלילי או אזרחי; ניתן לומר כי זכות זאת עומדת, מקל וחומר, לרשות ציבורית המבקשת לטעון כי פעלה כדין ומבקשת הכרעתו של בית המשפט".

בנוסף, הנושא נדון בהרחבה גם ב"מדריך הפנימי לעבודת ייעוץ וחקיקה" שפורסם על ידי המשנה ליועמ"ש דאז, אבי ליכט: "ברוב המקרים הבאים לפתחנו, אין הוראת דין ברורה וחד משמעית שנותנת מענה לפניה ויש להשתמש בכללי הפרשנות כדי להגיע להכרעה. עלינו החובה לפרש את הדין באופן מדויק, ישר והגון, גם אם משמעות הדברים היא כי הרשות לא תוכל לבצע את רצונה. יחד עם זאת, אם ניתן לפרש את הדין במספר דרכים ראויות, יש להציג לפני הרשות כל החלופות הקבילות מבחינה חוקית וחוקתית על יתרונותיהן וחסרונותיהן. יש להציג גם את היבטי המשפט הבין לאומי, אם ישנם כאלה. אם קיים קושי משפטי באחת החלופות, או אם יש חשש שאחת מהחלופות לא תתקבל בידי בית המשפט יש להציג את הקושי המשפטי ואת הסיכון בפני הרשות אך אין למנוע ממנה ללכת בדרך זו. קושי משפטי אינו מונע את קבלת ההחלטה אך יש לשאוף לתקנו. בהצגת הדברים בפני קובעי המדיניות חשוב לערוך הבחנה ברורה בין מניעה משפטית לבין קושי משפטי. רגישות מיוחדת יש לנהוג בשאלות הנוגעות לחוקתיותו של דבר חקיקה. זאת, בעיקר בגלל ההיבטים הערכיים הכרוכים בדרך כלל בנושאים אלו המחייבים זהירות רבה יותר בגיבוש עמדה משפטית" (שם בעמ' 14).

2. ראשית, לא בכל המקרים קיבל בית המשפט את עמדת היועצת, אשר כאמור עשתה מאמצים רבים להגן על עמדת הממשלה הקודמת. כך למשל בעניין ההחלטה של הממשלה דאז למנות את מני מזוז ליו"ר ועדת המינויים ל-8 שנים בזמן כהונתה של ממשלת מעבר.

שנית, העובדה כי בית המשפט קיבל את עמדתה של היועצת על אף הקשיים המשפטיים הברורים שעלו באותן נסיבות בדיוק מסבירה את הטענה נגד היועצת בכל הקשור לפעילותה עם הממשלה הנוכחית. בעבודת הממשלה יש מקרים שבהם עולים קשיים ומורכבויות משפטיות, ועל הייעוץ המשפטי לממשלה לעשות כל אשר ניתן על מנת להגן מבחינה משפטית על עמדת הממשלה. אין חולק כי ביחס למינוי רמטכ"ל בתקופת ממשלת מעבר, ובפרט ביחס לאישור ההסכם הימי עם לבנון, עלו קשיים משפטיים משמעותיים ביותר, והדבר עלה גם בחוות הדעת המשפטיות שהוגשו על ידי הייעוץ המשפטי לממשלה באותה העת. למרות כל זאת, היועצת הגנה בבית המשפט על עמדת הממשלה.

לעומת זאת, בממשלה הנוכחית, גם במקרים שבהם הקשיים המשפטיים היו קלים בהרבה במשקלם, ושניתן היה לגבש עמדתה משפטית שתומכת במדיניות הממשלה, היועצת בחרה שלא לכבד את עמדת הממשלה ושלא להגן עליה בבית המשפט. די אם נזכיר בעניין זה את העתירות בעניין מינויה של ד"ר אודליה מינס לתפקיד מ"מ יו"ר הרשות השנייה, וכן שורה ארוכה של פסקי דין שבהם הייתה דעת מיעוט של שופטים בעליון שקיבלה את עמדת הממשלה, או שניתנו על ידי השופטים עצמם פתרונות שהיו גורפים פחות מעמדתה הקיצונית של היועצת כנגד הממשלה (דוגמת התחולה הנדחית בנושא הנבצרות, להבדיל מביטול התיקון באופן מוחלט כפי שגרסה היועצת).

מדור "המשרוקית" בגלובס נוהג להתייחס לעובדות ולמספרים, ונראה שבעניין זה, המספרים אומרים את שלהם. השבוע פורסמה במקור ראשון כתבתו של שלמה פיוטרקובסקי, ובה הובאו המספרים המדהימים הבאים. במהלך כהונתה של ממשלת בנט-לפיד (החל מעת מינויה של היועצת בחודש פברואר 2022 ועד לסוף כהונתה של הממשלה הקודמת), לא נרשמה כל בקשה של הממשלה לייצוג נפרד, שכן היועצת הסכימה לייצג אותה בכל העתירות שהוגשו נגדה. לעומת זאת, מעת הקמת הממשלה הנוכחית התקבלו 23(!) בקשות לייצוג פרטי, כאשר 14 מתוכן התקבלו ו-9 נדחו. זהו נתון שאין לו אח ורע בכל תולדות יחסי העבודה שבין הממשלה לבין הייעוץ המשפטי לממשלה, והוא כאמור, מעיד כאלף עדים על עמדתה הלעומתית של היועצת, כמו גם על היעדר יחסי אמון מינימליים בין הממשלה ושריה לבינה.

3. הטענה המתוארת מתבססת על עקרון השיוריות במשפט הבין-לאומי, או עקרון המשלימות. לפי עקרון זה, טריבונלים בין-לאומיים נמנעים מלהתערב בנעשה במדינות, במקום שבו המדינות עצמן חוקרות ומבררות את המתרחש בשטחן. על כן, ודאי שעצם העיכוב בהקמת ועדת הבדיקה על ידי היועצת המשפטית לממשלה תוך התעקשות לא ברורה וחסרת בסיס על מודל בדיקה אחד מסוים, שלדעת הדרג המדיני אינו מתאים בנסיבות העניין, פגעה בעוצמת עמדתה של ישראל וביכולתה להדוף את מעורבותו של בית הדין בהאג תוך עמידה על עקרון המשלימות.